創(chuàng)業(yè)者折翅：股權(quán)鎖定和競業(yè)條款逼創(chuàng)始人下崗

弟兄創(chuàng)業(yè)到兄弟反目

見到藍天的時候，是在他的家中?？吹綕M墻的《上古卷軸5》、《使命召喚》游戲壁紙，和那會朝路人自動擺出pose的李逍遙。你完全不會相信這個房子的游戲頑童是一個年過30的創(chuàng)業(yè)者。而他的辦公室卻堆滿了各種待送的水果，完全不像游戲公司的創(chuàng)業(yè)者。略顯蒼老的藍天指著一個上鎖皮箱說：“那就是我的青春”。皮箱里是他當年全部的游戲設(shè)計圖，他笑著和我說，要是當年他可以做這一款游戲，就沒有《穿越火線》什么事了。我明白這種遺憾感——當你有想法卻無處施展的痛苦。而藍天的悲劇，始于一場青春的瘋狂。

藍天和月光是大學時代的好兄弟，共同畢業(yè)于某著名理工大學的計算機系。兩人最大的愛好是寫游戲，半夜通宵打DOTA，畢業(yè)后兩個懷抱共同夢想的年輕人共同創(chuàng)立了一家游戲公司“恐龍在線”，全力進軍網(wǎng)游市場。

毫無戒備和經(jīng)驗的藍天、月光為了得到投資人的巨額幫助，沒有經(jīng)過充分考慮合同條款就簽署了合同，兩人分別持股30%、50%。他們的草率為后來藍天遭罪埋下了禍根。依靠投資，恐龍在線推出了多款膾炙人口的經(jīng)典游戲。然而兩位創(chuàng)始人之間親密無間的關(guān)系，隨著合作上的矛盾和沖突越來越多，悄悄發(fā)生了變化，很快成為了“終將逝去的青春”。忍無可忍的藍天寫了一封長長的辭職信，決定拋售完自己的股份后，二次創(chuàng)業(yè)來實現(xiàn)自己的青春夢想。

打嘴巴的股權(quán)鎖定條款和斷前程的競業(yè)禁止條款

然而，藍天很快發(fā)現(xiàn)自己的計劃無法實現(xiàn)。一方面由于創(chuàng)業(yè)之初，自己簽字同意了包含股權(quán)鎖定的合同。該條款規(guī)定了，除非投資人同意，藍天不能轉(zhuǎn)讓自己的股份，除非企業(yè)上市，而這家游戲公司的上市前景像云像雨更像風，遙遙無期。如果等到公司上市以后再創(chuàng)業(yè)，那時候整個項目以及一切與它有關(guān)的愿景，估計就變成一部“致青春”了——只能用來回憶了。

而且更令藍天絕望的是，該合同的競業(yè)禁止條款規(guī)定：從藍天不再持有公司股票之日起兩年內(nèi)，藍天不得從事與公司主營業(yè)務(wù)相似的業(yè)務(wù)，包括但不限于一切游戲開發(fā)或電子商務(wù)等類似業(yè)務(wù)。也就是說，一方面，藍天為實現(xiàn)二次創(chuàng)業(yè)，只有先得成功地把股票賣了并歇業(yè)兩年，但另一方面，他的股票還不是他想賣就能賣，必須得公司實現(xiàn)遙遙無期的上市之后才能轉(zhuǎn)讓。更致命的是，由于競業(yè)禁止的范圍不僅包括藍天所從事的游戲業(yè)務(wù)，更隔山打牛虛無縹緲地寬泛到電子商務(wù)。這等于讓每天與網(wǎng)絡(luò)為伴、將網(wǎng)絡(luò)游戲視為人生第二情人、在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)澆灌了自己青春、才情與夢想的藍天自絕于互聯(lián)網(wǎng)(含移動互聯(lián)網(wǎng))行業(yè)，只能去開創(chuàng)一條少有人走得路。實際上宣告了藍天的下崗失業(yè)。

結(jié)局

由于和月光共同創(chuàng)立的恐龍在線始終半死不活地繼續(xù)經(jīng)營著，而持有它的股份藍天也因此被它套牢。了解藍天實力的恐龍在線始終不肯放藍天一碼。藍天只好去做生鮮水果的O2O了。雖然生鮮水果與網(wǎng)絡(luò)游戲八竿子打不著，但藍天還是提心吊膽他的生鮮水果020業(yè)務(wù)會觸犯到競業(yè)禁止的“電子商務(wù)”紅線。這場年少輕狂種下的錯誤，到底還要禍害自己多久，藍天也不知道。

藍天說，自從被這個合同的牢籠捆縛住后，自己有事沒事就喜歡眺望藍天。真的，他很出神，仿佛他就來自那個地方。

尚倫律師點評：

股權(quán)鎖定條款通常約定未經(jīng)全部或部分特定投資人許可，創(chuàng)始人在公司公開發(fā)行上市前不得轉(zhuǎn)讓自己的股權(quán)。競業(yè)禁止條款，通常約定公司的管理團隊和核心技術(shù)人員離職后兩年內(nèi)，或在不再持有公司股權(quán)之日起兩年內(nèi)，不得從事與創(chuàng)業(yè)公司相競爭的業(yè)務(wù)。

在創(chuàng)業(yè)投資模式下，通常是投資人出大錢，但拿小頭，是公司的小股東。創(chuàng)業(yè)者通常是出小錢或不出錢，但拿大頭，是公司的大股東、實際控制人。為了平衡投資人與創(chuàng)業(yè)者的利益，同時也出于維護核心創(chuàng)業(yè)團隊穩(wěn)定、避免競爭的考慮，鎖定創(chuàng)始股東的股權(quán)，以及在一定期限與范圍內(nèi)限制創(chuàng)始股東從事與公司相競爭的業(yè)務(wù)。這些都是正常，也算是合理的商業(yè)安排。問題的關(guān)鍵是，約定公允的競業(yè)禁止的期限，以及競業(yè)禁止的行業(yè)范圍，以平衡雙方利益。

在上述案例中，藍天先生的遭遇固然讓人同情，但是我們不可否認，如果不是這個條款的存在，藍天先生輕易轉(zhuǎn)讓了自己30%的股份，在兩個年輕人一無所有時，僅憑信任，就給兩個年輕人巨大幫助的投資人多大的損失啊。

一個掌握公司核心信息的創(chuàng)始人居然準備另起爐灶從事和自己關(guān)聯(lián)公司存在競爭關(guān)系的業(yè)務(wù)，從恐龍在線的現(xiàn)有股東來說，這會帶來多大的潛在危害是不言而喻的。但假如藍天離職滿兩年或者更短年限，其對公司業(yè)務(wù)的了解已不構(gòu)成對公司的威脅時，或者藍天改行從事與游戲不相關(guān)的電子商務(wù)等，對公司利益的影響并不太大。藍天簽訂合同時對相關(guān)條款的疏忽導致他接受最為苛刻的競業(yè)禁止條款之一，即從完全不持股之日起起算禁止期，且將禁止業(yè)務(wù)擴寬為一切相似業(yè)務(wù)，包括所有游戲開發(fā)和電子商務(wù)，這等于徹底掐斷了藍天的退路。如合同簽訂時有專業(yè)人員提示該條款的潛在影響可可能的談判方向，藍天的境況也許不至如此尷尬。

我們的建議是，出于創(chuàng)業(yè)者與投資人利益平衡以及公允考慮，可以約定股權(quán)鎖定與競業(yè)禁止條款，但需要關(guān)注股權(quán)鎖定期限與競業(yè)禁止范圍。

關(guān)于這個條款的具體形態(tài)和使用方法，可以參考5月7日在創(chuàng)業(yè)者上線的《天使投融資法律文件與解析》中的詳細解析。

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